Содержание
- Краткое понятие о хозяйственном партнерстве
- Виды деятельности
- Особенности организации
- Отличия от других предприятий
- Минусы и плюсы
- Управление и участники
- Порядок распределения прибыли и убытков
Сравнение хозяйственных обществ, товариществ и партнерств
Хозяйственное товарищество (полное, на вере)
Кто может быть участником
Полные товарищи — индивидуальные предприниматели и коммерческие организации.
Коммандитисты — граждане и юридические лица, публично-правовые образования (п. 5 ст. 66 ГК РФ)
Граждане и юридические лица, публично-правовые образования. Общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица (п. 1 и п. 2 ст. 7 Закона об ООО, абз. второй п. 5 ст. 66 ГК РФ)
Граждане и юридические лица, публично-правовые образования.
Общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица (п. 1 и п. 2 ст. 10 Закона об АО, абз. второй п. 5 ст. 66 ГК РФ)
Граждане и юридические лица (п. 1 ст. 4 Федерального закона от 03.12.2011 N 380-ФЗ "О хозяйственных партнерствах", далее — Закон о хозпартнерствах)
Не менее двух полных товарищей, в товариществе на вере должно быть также не менее 1 и не более 20 коммандитистов (п. 1 ст. 69, ст. 81, п. 1 и абз. четвертый п. 3 ст. 82 ГК РФ)
От 1 до 50 (абз. второй п. 2 и п. 3 ст. 7 Закона об ООО, п. 2 ст. 66, ст. 88 ГК РФ)
От одного, максимальное количество не ограничено (п. 3 ст. 47 Закона об АО, п. 2 ст. 66, п. 6 ст. 98 ГК РФ).
Не менее 2 и не более 50 (п. 2 и п. 3 ст. 4 Закона о хозпартнерствах)
Ответственность участников по обязательствам юридического лица
Субсидиарная ответственность у полных товарищей, коммандитисты не несут ответственности по обязательства товарищества (ст. 75, п. 1 ст. 82 ГК РФ)
По общему правилу не несут (п. 1 ст. 2 Закона об ООО, п. 4 ст. 66.2, п. 1 ст. 87 ГК РФ)
По общему правилу не несут (п. 1 ст. 2 Закона об АО, п. 4 ст. 66.2, п. 1 ст. 96 ГК РФ)
Не несут (п. 2 ст. 2 Закона о хозпартнерствах)
Учредительные документы и порядок из изменения
Учредительный договор, подписываемый всеми полными товарищами (ст. 70 и ст. 83 ГК РФ).
Изменяется по согласию всех сторон такого договора (ст. 450 ГК РФ)
Изменения вносятся решением общего собрания участников, принимаемому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников ООО, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не
предусмотрена законом или уставом ООО (п. 1 ст. 12, п. 8 ст. 37 Закона об ООО, п. 1 ст. 52, п. 3 ст. 89 ГК РФ)
По общему правилу изменяется решением общего собрания акционеров, принимаемому большинством в три четверти голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, если иное не предусмотрено законом (п. 1 ст. 11, ст. 12, п. 4 ст. 49 Закона об АО, п. 1 ст. 52, п. 3 ст. 98 ГК РФ)
Устав, подписываемый всеми участниками.
Изменяется по единогласному решению участников (п. 1 и п. 4 ст. 9 Закона о хозпартнерствах)
Минимальный размер уставного или складочного капитала
По общему правилу 10 000 рублей. Минимальные размеры уставных капиталов хозяйственных обществ, осуществляющих банковскую, страховую или иную подлежащую лицензированию деятельность устанавливаются законами, определяющими особенности правового положения указанных хозяйственных обществ.
По общему правилу 100 000 рублей для публичного АО,
10 000 рублей — для непубличного АО.
Минимальные размеры уставных капиталов хозяйственных обществ, осуществляющих банковскую, страховую или иную подлежащую лицензированию деятельность устанавливаются законами, определяющими особенности правового положения указанных хозяйственных обществ.
Порядок управления и ведения дел
Управление осуществляется общим собранием полных товарищей. Решения принимаются, как правило, по общему согласию всех товарищей. Каждый полный товарищ вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его полные товарищи ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным товарищам, которые действуют на основании доверенности, выданной другими товарищами. Коммандитисты в управлении и ведении делами не участвуют (п. 1 ст. 65.1, ст.ст. 71, 72, 84 ГК РФ)
В обязательном порядке создаются:
— единоличный исполнительный орган;
— общее собрание участников — высший орган управления.
Могут создаваться правление и совет директоров (ст.ст. 32, 40, 41 Закона об ООО)
В обязательном порядке создаются:
— единоличный исполнительный орган;
— общее собрание акционеров — высший орган управления;
— в публичном АО — совет директоров, в непубличном АО совет директоров обязательно создается, если количество акционеров — владельцев голосующих акций 50 и больше — совет директоров
Может создаваться правление и в непубличном АО, если количество акционеров-владельцев голосующих акций, менее 50, — совет директоров (ст.ст. 47, 64, 69 Закона об АО, п. 3 ст. 97 ГК РФ)
В обязательном порядке избирается единоличный исполнительный орган. Наличие и полномочия иных органов управления определяются соглашением об управлении партнерством (ст.ст. 18, 19 Закона о хозпартнерствах)
Определение количества голосов, принадлежащих участнику
Каждый полный товарищ имеет 1 голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов (п. 2 ст. 71 ГК РФ), т.е. по общему правилу не зависит от размера доли в складочном капитале
По общему правилу каждый участник имеет число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале. Доля учредителя предоставляет право голоса только в пределах оплаченной части принадлежащей ему доли.
По единогласному решению участников уставом может предусматриваться иной порядок определения голосов (абз. третий п. 3 ст. 16, абзацы четвертый — пятый п. 1 ст. 32 Закона об ООО)
Наличие у акционера права голоса зависит от категории (типа) принадлежащих ему акций. Каждая акция как ценная бумага определяет количество предоставляемых ею голосов. Владельцы одной акции одной категории (типа) имеют одинаковое количество голосов. Акция, принадлежащая учредителю общества, не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом.
По единогласному решению акционеров уставом непубличного АО могут быть ограничено максимальное число голосов, предоставляемых одному акционеру (часть вторая ст. 2 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее — Закон о рынке ценных бумаг), абз. двенадцатый п. 3 ст. 11, ст. 31, 32, абз. третий п. 1 ст. 34 Закона об АО)
По общему правилу количество голосов определяется пропорционально принадлежащим долям в складочном капитале. Соглашением об управлении партнерством может быть предусмотрено предоставление количества голосов непропорционально размеру доли, включая право вето по определенным вопросам.
При изменении условий соглашения об управлении каждый участник соглашения имеет 1 голос, в том числе если иное предусмотрено соглашение об управлении партнерством (п. 3 ст. 5, п. 2 и пп. 1 п. 7 ст. 6 Закона о хозпартнерствах)
Указание в ЕГРЮЛ участники и размера участия
Вносятся сведения об учредителях (участниках), сведения о доле участия не вносятся (пп. "д" п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", далее — Закон о госрегистрации)
Вносятся сведения об учредителях (участниках), а также сведения о размерах и номинальной стоимости долей в уставном капитале, принадлежащих обществу и его участникам (пп. "д" п. 1 ст. 5 Закона о госрегистрации)
Вносятся сведения об учредителях. Сведения об акционерах, размере их участия не вносятся, они указываются в реестре акционеров (пп. "д" п. 1 ст. 5 Закона о госрегистрации, ст. 44 Закона об АО, п. 2 ст. 149 ГК РФ, акционерных обществах" часть вторая ст. 28 Закона о рынке ценных бумаг)
Вносятся сведения о составе учредителей (участников), сведения о доле участия не вносятся (п. 5 ст. 10 Закона о хозпартнерствах, пп. "д" п. 1 ст. 5 Закона о госрегистрации)
Между полными товарищами распределяется пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением товарищей (п. 1 ст. 74 ГК РФ).
Коммандитист получает часть прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в складочном капитале, в порядке, предусмотренном учредительным договором (пп. 1 п. 3 ст. 85 ГК РФ)
Распределяется по решению общего собрания участников пропорционально долям участников в уставном капитале. По решению общего собрания участников, принятому всеми участниками единогласно, в устав могут быть внесены положения об установлении иного порядок распределения прибыли между участниками (п. 1 и п. 2 ст. 28 Закона об ООО)
Распределяется по решению общего собрания акционеров, размер дивидендов зависит от категории (типа) акций (п.п. 1, 3, 4 ст. 42, п. 2 ст. 32 Закона об АО)
Порядок распределения прибыли законом не установлен. Соглашением об управлении партнерством может быть установлено, что прибыль распределяется непропорционально вкладам (пп. 1 п. 7 ст. 6 Закона о хозпартнерствах). Исходя из данного положения, а также п. 4 ст. 17 Закона о хозпартнерствах, можно прийти к выводу, что прибыль распределяется между участниками. Представляется разумным установить порядок распределения прибыли в уставе или в соглашении об управлении партнерством
Отчуждение доли участия третьим лицам
Полный товарищ вправе с согласия остальных полных товарищей передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому участнику товарищества либо третьему лицу (ст. 79 ГК РФ).
Коммандитисты вправе передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому вкладчику или третьему лицу. Вкладчики пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли (ее части) (пп. 4 п. 2 ст. 85 ГК РФ)
Участник вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли участникам данного ООО без согласия иных участников, если иное не предусмотрено уставом (п. 2 ст. 21 Закона об ООО).
Продажа либо отчуждение иным образом доли третьим лицам допускается, если это не запрещено уставом ООО, при этом участники ООО имеют преимущественное право приобретения отчуждаемой доли, также уставом ООО может быть предусмотрено наличие преимущественного права у самого общества (п.п. 4- 7 ст. 21 Закона об ООО, п. 2 ст. 93 ГК РФ)
Акционеры публичного АО отчуждают акции свободно, преимущественного права приобретения отчуждаемых акций другие акционеры, само общество не имеют.
Уставом непубличного АО может быть предусмотрена необходимость получения согласия других акционеров и наличие у них преимущественного права на приобретение отчуждаемых акций (п.п. 3 — 5 ст. 7 Закона об АО)
Если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством:
— участник вправе передать свою долю путем ее продажи или отчуждения иным образом другому участнику партнерства, партнерству либо третьему лиц (пп. 1 п. 1 ст. 12 Закона о хозпартнерствах);
Читайте также:Образец заявления об установлении факта непринятия наследства
— участники партнерства и партнерство пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли (пп. 3 п. 1 ст. 12, ст. 15 Закона о хозпартнерствах)
Возможность предусмотреть случаи и условия приобретения (выкупа) доли участия иными участниками, третьими лицами
Не предусмотрена законом
Можно предусмотреть корпоративными договором (договором об осуществлении прав участников) (п. 1 и п. 9 ст. 67.2 ГК РФ, п. 3 ст. 8 Закона об ООО)
Можно предусмотреть корпоративными договором (акционерным соглашением) (п. 1 и п. 9 ст. 67.2 ГК РФ, п. 1 ст. 32.1 Закона об АО)
Можно предусмотреть соглашением об управлении партнерством (пп.пп. 7 и 8 п. 7 ст. 6 Закона о хозпартнерствах)
Наследник полного товарища — физического лица может вступить в полное товарищество лишь с согласия других участников. Правопреемник полного товарища — юридического лица вправе вступить в товарищество с согласия других его участников, если иное не предусмотрено учредительным договором товарищества.
Наследнику (правопреемнику), не вступившим в товарищество выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором. По соглашению выбывающего участника с остающимися участниками выплата стоимости имущества может быть заменена выдачей имущества в натуре (п. 1 и п. 2 ст. 78 ГК РФ).
Доля коммандитиста в складочном капитале наследуется и передается в порядке универсальном правопреемства при реорганизации (ст. 128, 129, п. 2 ст. 1176 ГК РФ)
Доли переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками ООО, если иное не предусмотрено уставом. Уставом может быть предусмотрена необходимость получения на это согласия остальных участников (п. 8 ст. 21 Закона об ООО). Если согласие не получено, то наследнику, правопреемнику выплачивается действительная стоимость доли (п. 5 ст. 23 Закона об ООО, п. 6 ст. 93, п. 1 ст. 1176 ГК РФ)
Правопреемство не ограничено (ст.ст. 128, 129, п. 3 ст. 1176 ГК РФ, часть вторая ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг)
Поскольку доля в складочном капитале партнерства является имуществом, то она переходит в порядке универсального правопреемство (ст. ст. 128, 129 ГК РФ). Законом порядок такого перехода прямо не урегулирован.
Согласно п. 1 ст. 11 Закона о хозпартнерствах прием в партнерство новых участников партнерства осуществляется по единогласному решению всех участников партнерства, причем из Закона не ясно, идет ли в данной норме речь в том числе о новых участниках, ставших таковыми в результате приобретения прав на долю в результате наследования или при реорганизации.
Представляется целесообразным урегулировать этот вопрос в уставе или в соглашении об управлении партнерством
Если товарищество создано бессрочно, то выход полного товарища допускается путем заявления об отказе от участия в товариществе, которое должно быть совершено не менее чем за 6 месяцев до фактического выхода из товарищества.
Досрочный отказ полного товарища от участия в товариществе, учрежденном на определенный срок, допускается лишь по уважительной причине.
Вышедшему полному товарищу выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором. По соглашению выбывающего участника с остающимися полными товарищами выплата стоимости имущества может быть заменена выдачей имущества в натуре (п. 1 ст. 77, п. 1 ст. 78 ГК РФ)
Вкладчик вправе выйти из товарищества по окончании финансового года и получить свой вклад в порядке, предусмотренном учредительным договором (пп. 3 п. 2 ст. 85 ГК РФ)
— выйти из общества путем отчуждения доли ООО независимо от согласия других его участников или ООО, если это предусмотрено уставом.
— предъявить к обществу требование о приобретении обществом доли в случаях, установленных законом.
Вышедшему участнику выплачивается действительная стоимость его доли (п. 2 и п. 6.1 ст. 23, п. 1 ст. 26 Закона об ООО, ст. 94 ГК РФ)
По желанию акционера выход из общества невозможен, акционер вправе требовать у общества выкупить принадлежащие ему акции только в случаях, установленных законом. Выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена оценщиком (ст. 75 Закона об АО)
— выйти из партнерства, заявив об отказе от участия не менее чем 3 месяца до фактического выхода из партнерства, если такая возможность предусмотрена соглашением об управлении партнерством. Партнерство выплачивает выбывшему участнику действительную стоимость доли этого участника партнерства в складочном капитале (пп. 5 п. 1 ст. 5, пп. 1 п. 2 и п. 5 ст. 11 Закона о хозпартнерствах;
— или потребовать приобретения партнерством, его участниками или иными лицами принадлежащей ему доли в случаях, предусмотренных соглашением об управлении партнерством (пп.пп. 6 и 8 п. 7 ст. 6 Закона о хозпартнерствах)
Осуществляется в судебном порядке с выплатой действительной стоимости доли участия по единогласному решению остающихся участников и при наличии к тому серьезных оснований, в частности вследствие грубого нарушения этим участником своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел
В судебном порядке с выплатой действительной стоимости доли участия по требованию других участников, если участник грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет (ст. 10, п. 4 ст. 23 Закона об ООО, абз. четвертый п. 1 ст. 67 ГК РФ)
В судебном порядке, если участник партнерства нарушает свои обязанности, либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность партнерства или существенно ее затрудняет.
Во внесудебном порядке по единогласному решению остальных участников партнерства, если участник не исполняет в установленный срок обязанности по первоначальному или последующему внесению в складочный капитал вклада.
Участнику выплачивается действительная стоимость его доли
(ст. 7, п. 6 ст. 11 Закона о хозпартнерствах)
Возможность преобразования юридического лица
В хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы (п. 1 ст. 68 ГК РФ)
В АО, хозяйственное товарищество или производственный кооператив (п. 1 ст. 56 Закона об ООО, п. 1 ст. 68, п. 2 ст. 92 ГК РФ)
В хозяйственные товарищества, ООО или в производственные кооперативы (п. 1 ст. 56 Закона об АО, п. 1 ст. 68, п. 2 ст. 104 ГК РФ)
Только в АО (п. 1 ст. 24 Закона о хозпартнерствах)
С 1 июля 2012 г. вступает в действие Федеральный закон от 03.12.2011 № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах», который вводит в систему российского гражданского законодательства новую организационно-правовую форму юридических лиц. Хозяйственное партнерство сочетает элементы ООО и товарищества, однако имеет и кардинальные отличия. Об особенностях нового гражданско-правового института и пойдет речь в сегодняшнем выпуске.
Хозяйственным партнерством признается созданная двумя или более лицами коммерческая организация, деятельностью которой управляют участники партнерства, а также иные лица в пределах и объеме, предусмотренных соглашением об управлении партнерством.
По своей правовой природе хозяйственные партнерства представляют собой новый для российского законодательства вид юридического лица, сочетающий признаки общества с ограниченной ответственностью и хозяйственных товариществ. Партнерства предлагается использовать, в первую очередь, для реализации венчурных и инновационных бизнес-проектов.
Виды деятельности, которыми может заниматься хозяйственное партнерство, Федеральным законом от 03.12.2011 № 380-ФЗ (далее — Закон) инновационной сферой не ограничиваются. Законом установлена общая правоспособность таких юридических лиц за некоторыми исключениями.
Так, хозяйственное партнерство:
- не вправе осуществлять эмиссию облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;
- не может быть учредителем (участником) других юридических лиц, за исключением союзов и ассоциаций;
- не вправе размещать рекламу своей деятельности (на наш взгляд, это является существенным ограничением, так как отсутствие возможности привлечения рекламы может создать сложности для деятельности любой коммерческой организации).
Как любое другое юридическое лицо, партнерство считается созданным с момента государственной регистрации в порядке, установленном Федеральным законом от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее — Закон о госрегистрации юрлиц). При этом создание партнерства возможно только путем учреждения. Создавать его путем реорганизации существующего юридического лица запрещено.
Единственным учредительным документом партнерства является устав, который должен содержать следующие сведения:
1) полное фирменное наименование партнерства;
2) цели и виды деятельности;
3) место нахождения;
4) размер и состав складочного капитала;
5) порядок хранения документов, номер лицензии и место нахождения нотариуса по месту нахождения партнерства, у которого удостоверяется и подлежит хранению соглашение об управлении партнерством;
6) наличие (отсутствие) соглашения об управлении партнерством и об участии (неучастии) в соглашении самого партнерства;
7) порядок и срок избрания единоличного исполнительного органа, порядок его деятельности и принятия решений.
Законом установлено единогласное принятие решения о внесении изменений в устав партнерства его участниками. Такие изменения подлежат государственной регистрации в порядке, установленном Законом о госрегистрации юрлиц, и приобретают силу для третьих лиц с момента регистрации.
Еще один ключевой документ — соглашение об управлении партнерством, заключаемое при создании данного юридического лица и регулирующее права и обязанности участников (помимо предусмотренных Законом), лиц, не являющихся участниками партнерства, а также порядок и сроки осуществления прав и исполнения обязанностей.
По смыслу положений Закона об учреждении партнерства соглашение об управлении является обязательным документом, решение по вопросу заключения которого должно приниматься при учреждении партнерства. Между тем, в числе сведений, которые должны содержаться в уставе партнерства, предусмотрена информация о наличии или отсутствии в партнерстве соглашения об управлении (подп. 6 п. 2 ст. 9 Закона). Исходя из указанной нормы, можно предположить возможность существования партнерства без заключенного участниками соглашения об управлении.
Одновременно в подп. 5 п. 2 той же статьи указано, что в составе сведений, обязательных к отражению в уставе, относятся: порядок хранения документов, номер лицензии и место нахождения нотариуса по месту нахождения партнерства, у которого удостоверяется и подлежит хранению соглашение об управлении. Таким образом, усматривается коллизия норм в части регулирования вопроса об обязательности заключения соглашения об управлении партнерством.
Сторонами соглашения должны выступать все участники партнерства. Кроме того, таковыми могут быть лица, не являющиеся участниками партнерства.
Впервые лица, не являющиеся участниками юридического лица, получают законодательно закрепленное право принимать участие в определении порядка управления им, что, несомненно, повысит инвестиционную привлекательность данной организационно-правовой формы.
Участником соглашения об управлении может являться само партнерство, если это предусмотрено уставом. Такое положение, когда партнерство, по сути, становится участником договора с самим собой, может вызвать, на наш взгляд, многочисленные вопросы в процессе его применения на практике.
Изменение условий соглашения, за исключением случаев, предусмотренных Законом, возможно только по общему согласию сторон, а если оно не достигнуто — по решению суда. В отличие от закрепленного в Законе общего принципа голосования по вопросам, связанным с изменением условий соглашения, в том числе при приеме в партнерство новых участников, каждый участник соглашения имеет один голос вне зависимости от размера принадлежащей ему доли в складочном капитале и условий соглашения, определяющих права участника в управлении партнерством.
Читайте также:ЧТО ТАКОЕ БРЕНД?
Предмет соглашения об управлении партнерством определен в Законе достаточно широко. В частности, соглашение может содержать любые не противоречащие Закону и другим законодательным актам РФ условия по вопросам управления, деятельности, реорганизации и ликвидации партнерства, за исключением случаев, если в соответствии с Законом такие положения должны содержаться в уставе.
Соглашение заключается в письменной форме и в отличие от устава не подлежит госрегистрации; сведения о нем и его положениях не вносятся в Единый государственный реестр юридических лиц.
Законом предусмотрена обязательность нотариального удостоверения соглашения об управлении, а также любых вносимых в него изменений. При этом внесенные поправки вступают в силу для участников соглашения и третьих лиц с момента такого удостоверения.
Как указывалось, Закон установил особый порядок хранения соглашения — у нотариуса по месту нахождения партнерства, сведения о котором должны в обязательном порядке отражаться в уставе и предоставляться для ознакомления кредиторам и иным лицам, вступающим в гражданско-правовые отношения с партнерством, при условии письменного согласия единоличного исполнительного органа. При этом подпись единоличного исполнительного органа на согласии должна быть засвидетельствована нотариусом; в противном случае оно считается недействительным.
Соглашение не является публичным документом, в отличие от устава, ознакомиться с которым, по сути, может любое заинтересованное лицо, обратившееся с соответствующим запросом в регистрирующий орган.
Круг лиц, имеющих право ознакомиться с соглашением об управлении, ограничен. К ним относятся кредиторы и лица, которые вступают с партнерством в гражданско-правовые отношения. Получение доступа к ознакомлению обусловлено процедурой получения предварительного согласия единоличного исполнительного органа. Представляется, что указанные меры направлены на ограничение доступа сторонних лиц к основному, по сути, документу партнерства, детально регулирующему вопросы его функционирования и управления.
Участниками партнерства могут быть граждане и (или) юридические лица. Общее число участников не должно быть более 50. В случае превышения указанного предела партнерство в течение года должно преобразоваться в акционерное общество.
В отличие от хозяйственных обществ партнерство не может быть учреждено одним лицом, равно как и состоять из единственного участника. Если число участников партнерства уменьшится до одного, оно должно быть преобразовано в акционерное общество или ликвидировано.
Как и в хозяйственных обществах, участники партнерства не отвечают по обязательствам партнерства и несут риск убытков, связанных с его деятельностью в пределах сумм внесенных вкладов. Думается, что ограниченная ответственность участников по обязательствам партнерства сделает такой вид юридических лиц привлекательным инвестиционным инструментом.
Партнерство, в свою очередь, также не отвечает по обязательствам участников. При этом согласно Закону договоры партнерства с кредиторами — субъектами предпринимательской деятельности могут содержать условия о полном или частичном прекращении обязательств партнерства перед ними при наступлении условий, указанных в договоре, из которого возникли соответствующие обязательства.
Также законодательно закреплена возможность полного или частичного исполнения обязательства партнерства перед его кредиторами от имени партнерства одним, несколькими или всеми участниками в случае, если в связи с отсутствием или недостаточностью у партнерства имущества для удовлетворения обязательств потребуется обращение взыскания на принадлежащие партнерству исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности. Таким образом, введен особый способ защиты исключительных прав партнерства на принадлежащие ему результаты интеллектуальной деятельности.
При этом участники, исполнившие обязательства партнерства, имеют право регрессного требования к нему в размере удовлетворенного требования.
Характер прав участников партнерства напоминает права участников ООО. Так, участники партнерства вправе:
- участвовать в управлении его деятельностью;
- получать информацию о деятельности партнерства, знакомиться с его бухгалтерской отчетностью и иной документацией;
- продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли в складочном капитале (если иное не установлено соглашением об управлении) партнерству, одному или нескольким участникам либо другому лицу;
- получить в случае ликвидации партнерства часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость в порядке, установленном Законом и соглашением об управлении;
- выйти из партнерства, заявив об отказе от участия, если такая возможность предусмотрена соглашением об управлении, либо потребовать приобретения партнерством, его участниками или иными лицами принадлежащей им доли в складочном капитале в случаях, предусмотренных соглашением об управлении.
Участники партнерства обязаны:
- вносить вклады в складочный капитал;
- не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности партнерства.
Между тем, Законом предусмотрена возможность непропорционального распределения прав и обязанностей участников, при условии закрепления этого в соглашении об управлении.
Управление деятельностью партнерства, как и в ООО, осуществляется пропорционально принадлежащим участникам долям в складочном капитале, если иное не установлено в Законе и (или) соглашении об управлении. Устранение всех участников от участия в управлении деятельностью партнерства не допускается.
Складочный капитал партнерства формируется за счет вкладов участников.
В отличие от хозяйственных обществ, минимальный размер складочного капитала партнерства не установлен.
Одной из ключевых особенностей партнерства как специфической организационно-правовой формы юридических лиц, созданной, в первую очередь, для реализации инновационных проектов, является возможность поэтапного формирования складочного капитала.
При этом Закон установил жесткие условия материальной ответственности участников партнерства за неисполнение обязанности по первоначальному внесению вклада. Так, если иное не предусмотрено соглашением об управлении, при неисполнении участником партнерства обязанности по первоначальному внесению вклада (части вклада) (при условии предусмотренного в соглашении последовательного внесения), участник обязан уплатить проценты, начисленные на сумму задолженности исходя из действующей ставки рефинансирования Центробанка РФ, а также неустойку в размере 10% годовых с невнесенной части вклада за каждый день просрочки.
В отношении нарушения участником обязанности по последующему внесению части вклада в складочный капитал (если соглашением об управлении предусмотрено последовательное внесение вклада) установлены иные последствия. В этом случае часть доли участника, соответствующая невнесенной части вклада, переходит к другим участникам пропорционально размеру или стоимости принадлежащих им долей с переходом на них в соответствующих долях обязанности по внесению соответствующего вклада.
Неисполнение обязанности по первоначальному или последующему внесению вклада (части вклада) может являться основанием для исключения участника из партнерства.
Вклад может осуществляться деньгами, другими вещами или имущественными правами, либо иными правами, имеющими денежную оценку. В качестве вклада не могут рассматриваться ценные бумаги, за исключением облигаций хозяйственных обществ, определяемых уполномоченным органом исполнительной власти в сфере финансовых рынков.
Если иное не предусмотрено соглашением, денежная оценка имущества и иных объектов гражданских прав, вносимых в качестве вклада, утверждается единогласным решением всех участников партнерства.
Таким образом, Законом при формировании складочного капитала хозяйственного партнерства не предусмотрено обязательное привлечение независимого оценщика. Для сравнения: в соответствии с п. 2 ст. 15 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО) если номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника общества в уставном капитале, оплачиваемой неденежными средствами, превышает 20 000 руб., в целях определения стоимости этого имущества должен привлекаться независимый оценщик, если иное не предусмотрено законом. Номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника общества, оплачиваемой такими неденежными средствами, не может превышать сумму оценки указанного имущества, определенную оценщиком.
При недостижении согласия по вопросу денежной оценки имущества и иных объектов гражданских прав, вносимых в качестве вклада, или об утверждении оценщика вклад вносится в денежной форме.
Соглашением об управлении также могут быть установлены виды имущества и иных объектов гражданских прав, которые не могут быть внесены в складочный капитал.
Партнерство должно вести реестр участников с указанием сведений о каждом из них, размере его доли и внесении вклада, а также о размерах долей, принадлежащих партнерству, датах их перехода к партнерству или приобретения им.
Сведения о составе участников партнерства вносятся в ЕГРЮЛ в соответствии с Законом о госрегистрации юрлиц. При этом сведения о принадлежащих участникам долях, в том числе их размере и стоимости, в ЕГРЮЛ не включаются.
Новые участники принимаются в партнерство по единогласному решению всех участников.
Выбытие участника возможно в результате:
- выхода из партнерства, при условии, что такая возможность предусмотрена соглашением об управлении (а не уставом, как предусмотрено в отношении ООО). При этом выход участников, в результате которого в партнерстве не остается ни одного участника, не допускается;
- исключения из партнерства;
- передачи доли в складочном капитале путем ее продажи или отчуждения иным образом другому участнику, партнерству либо третьему лицу;
- иных предусмотренных Законом случаях.
Выход участника из партнерства не освобождает его от обязанности перед партнерством по внесению вклада в складочный капитал, возникшей до подачи заявления о выходе.
Если иное не предусмотрено соглашением:
- участник партнерства вправе передать свою долю в складочном капитале путем ее продажи или отчуждения иным образом другому участнику, партнерству либо третьему лицу;
- при передаче доли иному лицу к нему переходят полностью или в соответствующей части права и обязанности участника партнерства, передавшего долю, в том числе права и обязанности, приобретенные данным участником в соответствии с соглашением об управлении партнерством, условия которого принимаются приобретателем доли путем присоединения к соглашению об управлении партнерством в целом;
- участники партнерства пользуются преимущественным правом покупки доли участника по цене предложения третьему лицу или по отличной от указанной и заранее определенной соглашением об управлении цене пропорционально размерам своих долей в складочном капитале;
- партнерство пользуется преимущественным правом покупки доли участника по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной соглашением об управлении цене, если другие участники не использовали свое преимущественное право.
Соглашением также может быть предусмотрена возможность участников или партнерства воспользоваться преимущественным правом покупки не всей предлагаемой для продажи доли в складочном капитале. Оставшаяся доля может быть продана третьему лицу после реализации указанного права партнерством или его участниками по цене и на условиях, указанных в соглашении.
При продаже доли с нарушением преимущественного права покупки (если такое право установлено соглашением об управлении) любой участник (участники) либо партнерство в течение трех месяцев со дня, когда они узнали или должны были узнать о данном нарушении, вправе потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя.
Читайте также:Приказ о продлении полномочий главного бухгалтера образец
Сделка по отчуждению доли, в том числе предусматривающая обязательство совершить такую сделку при возникновении определенных обстоятельств или исполнении другой стороной встречного обязательства, должна быть заверена нотариусом. Несоблюдение нотариальной формы влечет недействительность такой сделки.
Партнерство не позднее следующего рабочего дня после совершения сделки должно быть письменно уведомлено о совершении сделки по отчуждению доли в складочном капитале с представлением доказательств ее совершения.
Приобретатель доли осуществляет права и исполняет обязанности участника партнерства с момента уведомления.
Таким образом, момент перехода права собственности на долю в складочном капитале хозяйственного партнерства аналогичен положению, действовавшему до 1 июля 2009 г. в отношении ООО, согласно которому приобретатель доли (части доли) в уставном капитале общества осуществлял права и нес обязанности участника с момента уведомления общества об уступке доли, а не с момента нотариального удостоверения сделки об отчуждении доли (части доли), как предусмотрено в действующей редакции Закона об ООО.
Полномочие лица, отчуждающего долю в складочном капитале партнерства, на распоряжение ею подтверждается нотариально удостоверенным соглашением об управлении, а также выписками из ЕГРЮЛ и реестра участников, содержащих сведения о принадлежности лицу доли и ее размере.
Система, структура и полномочия органов управления партнерства, порядок осуществления ими деятельности и ее прекращения определяются, согласно Закону, соглашением об управлении партнерством.
Единственным органом управления, обязательное формирование которого предусмотрено в Законе, является единоличный исполнительный орган, избираемый из числа участников партнерства в порядке и на срок, определяемые уставом. Функционирование партнерства без избранного в установленном порядке единоличного исполнительного органа не допускается.
Единоличным исполнительным органом партнерства может быть только физическое лицо, при этом он может быть избран только из числа участников. Возникает вопрос: каким образом возможно избрание единоличного исполнительного органа в партнерстве, состоящем исключительно из юридических лиц? Возможность существования такого партнерства предусмотрена положениями Закона об участниках партнерства, согласно которым таковыми могут являться граждане и (или) юридические лица.
Компетенция единоличного исполнительного органа партнерства схожа с установленной для хозяйственных обществ. При этом единоличный исполнительный орган партнерства несет ответственность за убытки, причиненные партнерству, участнику или третьим лицам в связи с предоставлением им по своей вине недостоверных или неполных сведений о содержании соглашения об управлении, в том числе касающихся пределов и объема собственных полномочий или полномочий иных органов партнерства.
Порядок деятельности единоличного исполнительного органа и принятия им решений устанавливаются уставом, а также договором между партнерством и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа. Соглашение об управлении может предусматривать необходимость дополнительного одобрения решений единоличного исполнительного органа и порядок этой процедуры.
2012 год в России предоставил новые возможности для ведения инновационной, а также венчурной деятельности. Федеральный закон, в июле того же года вступивший в силу, регламентирует внедрение инновационной формы юридического лица. Целью закона было восполнение пробела в законодательных актах относительно координирования венчурного сегмента экономики и приближение к современным зарубежным требованиям ведения деятельности в инновационной сфере.
И сегодня мы погорим про правовое положение (статус), преимущества и недостатки, виды хозяйственных партнерств, дадим общую характеристика таких обществ с примерами организаций в России.
Краткое понятие о хозяйственном партнерстве
Хозяйственное партнерство — предприятие, создаваемое как минимум двумя физическими лицами или юридическими лицами. Согласно законодательному акту “О хозяйственных партнерствах” предприятие имеет полную правоспособность, которая ограничивается лишь парой запретов.
Целью создания ХП, как и другого любого коммерческого предприятия, служит извлечение максимальной прибыли. Отличительная особенность в том, что внедренная организационно-правовая форма максимально удобна в сфере реализации особо рискованных бизнес-проектов, зачастую связанных с предметами либо интеллектуальной деятельности, либо научной.
На данный момент существует не много организаций в России, имеющих статус хозяйственных партнерств. Одновременно существует весомый размах в их деятельности:
- ХП “РОСС” — стоянки для транспортных средств;
- ХП «ВАПСО-ГРУПП» — консультирование относительно управления и коммерческой деятельности;
- ХП “УРАЛ” и ХП “ПОБЕДА”- производство сельскохозяйственной продукции;
- ХП “РОДИНА” и ХП “БАЙКАЛОВСКОЕ” — разведение молочного крупного рогатого скота;
- ХП «СПК «ВОСТОК» — управление финансово-промышленными группами.
Пусть правовая форма вроде хозяйственного партнерства ориентирована на инновационную экономику, многие лица используют ее для традиционных видов деятельности.
Про виды деятельности, которую ведет хозяйственное партнерство согласно ГК РФ, расскажет данное видео:
Виды деятельности
Ст. 2 ФЗ указывает, что хозяйственные партнерства имеют право на любой вид деятельности, что не запрещен законодательством РФ, кроме эмиссии облигаций, иных ценных бумаг. Какой бы вид деятельности ни был избран, запрещается его всяческая реклама. Сам закон принимался с целью облегчения деятельности в венчурной, инновационной сферах и ориентировался на такие виды деятельности:
- реализация и инвестирование рисковых бизнес-проектов;
- производство объектов интеллектуального труда;
- консалтинговые услуги;
- услуги в сфере искусства;
- медиа услуги.
Хозяйственное партнерство служит неким промежуточным звеном между товариществами, которые не имеют собственной правоспособности, и хозяйственными обществами, деятельность которых строго регулируется законодательством.
Про плюсы и минусы хозяйственного партнерства читайте ниже.
Особенности организации
Хозяйственные партнерства могут создаваться физическими лицами и юридическими лицами. Наименьшее количество участников — два, максимальное — пятьдесят. Если в предприятии остается единый участник, то партнерство следует ликвидировать, а если количество превышает 50 — преобразовать в АО.
Юридическим лицом партнерство становится после регистрации. Учредительный документ — это устав. Он обязательно содержит:
- фирменное название (обязательно включающее слова “Хозяйственное партнерство”);
- разновидности и цель деятельности;
- местонахождение;
- размер, состав складочного капитала;
- сведения об исполнительном органе;
- наличие соглашения об управлении и сведения о нем.
Интересно, что каждый участник партнерства должен внести свою долю в денежной или иной материальной форме, в виде имущественных прав, но минимальный размер капитала законом не устанавливается. Суммами внесенных вкладов ограничивается ответственность участников относительно долгов и обязательств созданного партнерства.
Отличия от других предприятий
Организационно-правовая форма по вопросам ответственности вкладчиков очень схожа с акционерным обществом. Однако хозяйственные партнерства имеют свои особенности, что отличают их от других предприятий:
- если кредиторы партнерства — субъекты предпринимательской деятельности, то договоры с ними могут содержать отдельные пункты, предполагающие условия о прекращении обязательств предприятия перед кредиторами;
- если организации недостает имущества для расчета по обязательствам, они удовлетворяются исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности, что принадлежат партнерству. Во избежание этого участники могут добровольно удовлетворить обязательства перед кредиторами собственным имуществом;
- партнерство не может выступать, как учредитель или входить в состав иных юридических лиц, исключая ассоциации и союзы;
- при создании организации в обязательном порядке следует назначить индивидуального аудитора или аудиторскую организацию;
- обязательный орган управления — исполнительный орган в виде ген директора или президента — избирается среди участников-физических лиц единогласно;
- все внутрикорпоративные отношения прописываются внутри соглашения об управлении партнерством, заверенным у нотариуса. Данный документ не оглашается.
Минусы и плюсы
Из особенностей хозяйственного партнерства вытекает его главное преимущество, а именно — максимальная гибкость и свобода в управлении предприятием. Среди недостатков правовой формы можно выделить такие:
- приватность соглашения об управлении партнерством служит фактором, ограничивающим доверие инвесторов. Партнерство может потерять ряд важных кредиторов, которые не будут достаточно уверены в надежности предприятия при дефиците информации о нем;
- запрет на рекламу, с одной стороны, защищает денежные средства населения и юридических лиц, учитывая ограниченность ответственности участников партнерства, но, с иной стороны, препятствует привлечению дополнительной выгоды самим партнерством путем рекламирования предоставляемых ими услуг;
- хозяйственное партнерство не получает никаких налоговых льгот. Раздельное налогообложение для отдельных участников партнерства также не предусмотрено;
- деятельность партнерства ограничивается запретами на выпуск облигаций и продажу эмиссионных ценных бумаг, учреждение юридических лиц.
Про управление предприятием (хозяйственные партнерства) и ответственность его участников читайте ниже.
Управление и участники
Участниками партнерства являются только те лица, которые внесли какую-либо долю в складочный капитал. Однако это не значит, что участники предприятия будут ним управлять. Это могут делать даже третьи лица, не прописанные в реестре участников. Поэтому соглашение об управлении партнерством имеет огромное значение, ведь может регулировать:
- право на управление партнерством, непропорциональное вкладу участника;
- непропорциональное вкладам распределение прибыли или расходов;
- ограничение прав на свободное отчуждение доли в складочном капитале;
- наличие права вето;
- степень ответственности участников при нарушении ими обязательств перед партнерством.
То есть, соглашение об управлении партнерством вмещает в себя выбор способа управления, структурирует отношения между участниками, степень их влияния на предприятие, устанавливает порядок прав и обязанностей, зачастую различный для разных участников.
Одновременно данный документ может обозначать права и обязанности тех лиц, которые не есть участниками организации. Они невидимы для посторонних лиц, однако участвуют в управлении организацией, возможно даже в процессе распределения прибылей, убытков и расходов.
Помимо способов и органов управления, обозначенных соглашением об управлении, законодательство требует создание только одного исполнительного органа в лице президента или ген директора. Занимать эту должность может только физическое лицо.
Также это физическое лицо обязательно должно быть участником организации, то есть числиться в реестре. Лишь единоличный исполнительный орган наделен властью принимать решения от лица организации в отношениях с посторонними лицами.
Кто есть собственники капитала в хозяйственных партнерствах, а также порядок распределения прибыли и убытков — все это расписано ниже.
Порядок распределения прибыли и убытков
Как уже упоминалось, хозяйственное партнерство отличается тем, что предполагает большую свободу и гибкость во внутрикорпоративных отношениях. Соглашение об управлении партнерством предусматривает разработку произвольного механизма передачи участникам прибыли независимо от вклада.
- Также в соглашении возможно указание отдельных обязательств для некоторых участников и степень их ответственности относительно обязательств самого партнерства, а также убытков, вызванных его деятельностью.
- Однако есть и ограничения: не допускается полное отстранение от участия в прибыли, убытках какого-либо участника партнерства.
- Если порядок раздачи доходов и убытков не прописан в соглашении, то, согласно законодательству, средства и обязательства распределяются пропорционально вкладу единожды за год между всеми участниками.
По решению участников прибыль может не распределяться. Она направляется на увеличение капитала организации, развитие партнерства.
О налогах и экономических проблемах в рассматриваемой сфере расскажет директор одного из хозяйственных партнерств в видео ниже:
Источник:
