Евгений Гришанин
Директор Нижегородского филиала АО «СТАТУС»
01 февраля 2010 года
В течение последнего года в российском законодательстве появились новые виды правонарушений в сфере корпоративного законодательства, субъектами которых являются общества с ограниченной ответственностью и их должностные лица.
В первую очередь необходимо сказать о правонарушении, ответственность за совершение которого установлена ст. 15.23.1. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).
В соответствии с частью 11 указанной статьи незаконный отказ в созыве или уклонение от созыва общего собрания участников ООО, а равно нарушение требований федеральных законов к порядку созыва, подготовки и проведения общих собраний участников ООО влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от 2 000 до 4 000 рублей; на должностных лиц — от 20 000 до 30 000 рублей; на юридических лиц — от 500 000 до 700 000 рублей.
Рассматриваемая норма вступила в силу 13 апреля 2009 года (Федеральный закон от 09.02.2009 г. N 9-ФЗ).
Следует отметить, что норма является достаточно широкой и может быть применена к любому нарушению, связанному с проведением общего собрания участников ООО. Требования к порядку созыва, подготовки и проведения собраний, нарушение которых может повлечь административную ответственность, установлены в статьях 33 – 39 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».
В настоящее время практика такова, что общества с небольшим количеством участников, зачастую пренебрегают «формальностями» и оформляют решения общих собраний, не прибегая к установленным процедурам. Шансов в такой ситуации быть привлеченным к ответственности не так уж и много — количество субъектов надзора настолько велико, что уполномоченные государственные органы не в состоянии проверить каждого. Однако не следует забывать, что именно Ваше ООО может стать объектом проверки на основании жалобы участников общества.
Задумайтесь, банальное нарушение ст. 34 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», в соответствии с которой очередное общее собрание участников общества должно проводится не реже чем один раз в год, уже составляет объективную сторону указанного правонарушения. При этом необходимо отметить, что данный состав является формальным и не требует установления каких-либо негативных последствий совершенного нарушения.
Обращаю Ваше внимание, что должностными лицами, уполномоченными возбуждать дела об административных правонарушениях, предусмотренных ч. 11 ст. 15.23.1. КоАП РФ, являются должностные лица Федеральной службы по финансовым рынкам (ФСФР России) и её региональных отделений, а также прокуроры.
Рассмотрение дел об административных правонарушениях, предусмотренных ч. 11 ст. 15.23.11. КоАП РФ, отнесено к компетенции мировых судей.
Следующее правонарушение, за которое не так давно установлена административная ответственность, выражается в нарушении требований законодательства о хранении документов.
В соответствии с ч. 2 ст. 13.25. КоАП РФ неисполнение ООО обязанности по хранению документов, которые предусмотрены законодательством об ООО и хранение которых является обязательным, а также нарушение установленных порядка и сроков хранения таких документов влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 2 500 до 5 000 рублей; на юридических лиц — от 200 000 до 300 000 рублей.
Рассматриваемая норма также вступила в силу 13 апреля 2009 года. Речь в указанной статье идет о ненадлежащем хранении документов ООО, предусмотренных статьей 50 ФЗ Об обществах с ограниченной ответственностью. К таким документам относятся: устав общества, внутренние документы общества, протоколы общих собраний участников общества, протоколы ревизионной комиссии общества, списки аффилированных лиц общества, заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества и пр.
Должностными лицами уполномоченными возбуждать дела об административных правонарушениях, предусмотренных ч. 2 ст. 13.25. КоАП РФ, являются должностные лица органов, уполномоченных в области управления архивным фондом.а также прокуроры.
Рассмотрение дел об административных правонарушениях, предусмотренных ч. 2 ст. 13.25. КоАП РФ, отнесено к компетенции мировых судей.
Еще одним новым правонарушением является нарушение ООО порядка предоставления своим участникам документов о корпоративном споре.
В соответствии со ст. 14.36. КоАП РФ непредставление или несвоевременное представление документов о корпоративном споре участникам юридического лица в случае, если представление таких документов предусмотрено законом, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 2 000 до 5 000 рублей или дисквалификацию на срок до 3 лет; на юридических лиц — от 10 000 до 50 000 рублей.
Рассматриваемая статья вступила в силу 21 октября 2009 года (Федеральный закон от 19.07.2009г. N 205-ФЗ). Статья устанавливает ответственность за непредоставление участникам ООО документов о споре, связанном с созданием юридического лица, управлением им или участием в нем. Данная категория дел отнесена Арбитражным процессуальным кодексом РФ к категории корпоративных споров.
Следует обратить внимание, что в соответствии со ст. 50 ФЗ Об обществах с ограниченной ответственностью указанные документы должны быть предоставлены участнику в течение 3 дней со дня предъявления соответствующего требования.
Дела об административных правонарушениях, предусмотренных ст. 14.36. КоАП РФ вправе возбуждать должностные лица Федеральной службы по финансовым рынкам и прокурор, а рассматривать — судьи (мировые судьи – в отношении должностных лиц, судьи арбитражных судов – в отношении юридических).
Комментарий к Информационному письму Президиума ВАС РФ от 18.01.2011 N 144
Президиум ВАС РФ выработал рекомендации арбитражным судам по рассмотрению споров о предоставлении хозяйственными обществами информации своим участникам.
Напомним, что АО и ООО обязаны предоставлять своим участникам по их требованию следующие документы.
Объем информации,
которую обязано
предоставить
общество
Сроки предоставления
информации со дня
получения запроса
Любой
участник
(независимо
от размера
его доли)
Сведения и документы
о деятельности
общества, в том
числе бухгалтерская
и налоговая
отчетность,
первичные документы,
договоры
с контрагентами (Пункт 1 ст. 67 ГК РФ; п. 1 ст. 8, п. 1 ст. 50 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ; п. 1 ст. 89, п. 1 ст. 91 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ; п. п. 3, 14, 16, 17 Письма.)
Читайте также:Совмещение функций технического заказчика и генподрядчика
(если) запрошена копия
устава, то в разумный
срок (согласованный
с участником) (Пункт 3 ст. 12 Закона N 14-ФЗ)
(если) запрошены иные
документы — в течение
3 дней (Пункт 4 ст. 50 Закона N 14-ФЗ)
Акционеры,
владеющие в
совокупности
25% или
более
голосующих
акций
(если) запрошены судебные
акты по спорам в связи
с созданием общества,
управлением им или
участием в нем либо
выписка из списка лиц,
имеющих право на участие
в общем собрании, —
в течение 3 дней (Пункт 4 ст. 51, п. 3 ст. 91 Закона N 208-ФЗ)
(если) запрошена копия
устава, то в разумный
срок (Пункт 4 ст. 11 Закона N 208-ФЗ)
(если) запрошены
документы к проведению
общего собрания —
5 дней (Пункт 3.8 Положения, утв. Постановлением ФКЦБ России от 31.05.2002 N 17/пс)
(если) затребованы иные
документы — в течение
7 дней (Пункт 2 ст. 91 Закона N 208-ФЗ)
Акционеры,
владеющие в
совокупности
менее 25%
голосующих
акций
Сведения и документы
о деятельности
общества, за
исключением (Пункт 4 ст. 51, п. 1 ст. 89, п. 1 ст. 92 Закона N 208-ФЗ):
— документов
бухгалтерского
учета;
— протоколов
заседаний
коллегиального
исполнительного
органа;
— списка лиц,
имеющих право
участвовать в общем
собрании, если он
затребован
акционерами,
у которых менее
1% голосов
Вот о чем вам нужно знать, чтобы избежать споров с участниками, запросившими информацию о деятельности вашей компании:
— участник не обязан раскрывать вам цели и мотивы получения информации, а также иным образом обосновывать свой интерес к ней (Пункт 1 Письма);
— если обязанность предоставления информации вытекает из закона (а это практически любые сведения о деятельности компании), то вы должны предоставить ее участнику, даже если устав и иные внутренние документы вашей компании это запрещают (Пункт 3 Письма);
— участник в своем запросе должен конкретизировать перечень необходимых ему документов, однако не обязан указывать их номера и даты (Пункт 4 Письма);
— участник может попросить ознакомить его с документами (при этом он вправе пользоваться личными техническими средствами для их копирования) или попросить предоставить их копии (в том числе потребовать отослать их по почте) (Пункты 7, 10 Письма);
— вы должны предоставить участнику копии в том виде, в каком он их у вас попросил (в электронном (если документы формируются с помощью компьютерных программ, в том числе бухгалтерских) или бумажном виде, в том числе заверенные (если об этом специально указано в требовании участника)) (Пункты 9, 14 Письма);
— участник может запросить информацию о компании и за те прошлые периоды ее деятельности, когда он не был ее участником (Пункт 5 Письма);
— если у вас нет запрошенного документа, вы обязаны сообщить участнику о причинах отсутствия документа, месте его нахождения и предполагаемой дате, когда он к вам вернется (Пункт 8 Письма);
— нельзя отказывать участнику в предоставлении копий документов из-за того, что он должен был оплатить расходы на их изготовление или пересылку, но не сделал этого (Пункт 3 ст. 12, п. 3 ст. 36, п. 4 ст. 50 Закона N 14-ФЗ; п. 4 ст. 11, п. 3 ст. 52, п. п. 2, 3 ст. 91 Закона N 208-ФЗ; п. 10 Письма).
Если же из-за того, что вы не предоставили участнику затребованную им информацию, спор все-таки возник, то суд может поддержать вас, например, в таких случаях (Пункты 1, 6 Письма):
— ранее вы уже предоставляли участнику запрошенные им сведения;
— такие сведения относятся к прошлым периодам деятельности общества и явно не представляют ценности для участника с точки зрения их анализа;
— за информацией к вам обратился бывший участник (таким участникам вы обязаны предоставлять информацию в объеме, необходимом лишь для проверки выплаченной ему действительной стоимости доли или цены выкупленных у него акций);
— участник злоупотребляет своим правом на информацию (например, он ваш конкурент, а запрошенные сведения конфиденциальны, относятся к конкурентной сфере и их распространение может причинить вред вашей компании).
За нарушение прав участника на информацию для АО и ООО установлены очень высокие административные штрафы — от 500 до 700 тыс. руб. (Часть 1 ст. 15.19, ч. 2, 11 ст. 15.23.1 КоАП РФ). При этом ООО грозят штрафы лишь за непредоставление участникам информации и документов к общему собранию, а вот АО штрафуют за непредоставление любых сведений участнику, которые оно обязано ему предоставить (Пункт 3 ст. 36 Закона N 14-ФЗ).
Являюсь учредителем 35% доля, Был директором этого ООО внеочередным собранием переизбрали, сейчас хочу забрать свою долю, так как стало понятно что с момента назначения нового директора предприятие становиться убыточным, а говый директор всю деятельность проводит через своё ИП, отправил заявление о выходе, заявляет усно что не сможет выплатить т.к несостоятельное предприятие.
Уважаемый Сергей! Разъясняю вам, что право участника хозяйственного общества на получение информации об обществе предусмотрено статьей 67 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также отдельными положениями законодательства о хозяйственных обществах. При реализации своего права на получение информации участники хозяйственных обществ не обязаны раскрывать цели и мотивы, которыми они руководствуются, требуя предоставления информации об обществе, а также иным образом обосновывать наличие интереса в получении соответствующей информации, за исключением случаев, вытекающих из закона.
Участнику хозяйственного общества может быть отказано в удовлетворении требования о предоставлении информации, если будет доказано, что его право на информацию обществом не нарушено. Об этом могут свидетельствовать, в частности, следующие обстоятельства: 1) неоднократное заявление требований о предоставлении одних и тех же документов и (или) их копий при условии, что первое из таких требований было надлежащим образом удовлетворено обществом; 2) заявление участником требования о предоставлении информации и документов, относящихся к прошлым периодам деятельности хозяйственного общества и явно не представляющих ценности с точки зрения их анализа (экономического, юридического (в том числе по причине истечения сроков исковой давности) и т.д.).
Читайте также:Перечислите формы собственности какие объекты могут находиться
В случае отказа в удовлетворении требования участника хозяйственного общества о предоставлении информации последний может добиваться его удовлетворения в судебном порядке.
Из содержания пункта 1 статьи 67 ГК РФ следует, что порядок предоставления участникам хозяйственного общества информации может устанавливаться уставом общества. При этом положения устава общества не могут ограничивать права участников на информацию по сравнению с правами, предоставляемыми им Федеральным законом от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Ограничение прав участников во внутренних документах хозяйственного общества также не допускается; соответствующие положения устава или учредительных документов не подлежат применению судами.
Закон об обществах с ограниченной ответственностью предусматривает возможность установления в уставе только порядка получения информации об обществе, но не перечня информации, которая подлежит предоставлению участникам общества. Из абзаца третьего пункта 1 статьи 8 Закона об обществах с ограниченной ответственностью следует, что участник имеет право требовать любые имеющиеся у общества документы, которые связаны с деятельностью этого общества.
При обращении в хозяйственное общество с требованием о предоставлении информации об обществе участники должны определять предмет своего требования, конкретизировав перечень и виды запрашиваемой информации или документов. Закон об обществах с ограниченной ответственностью не содержат положений, ограничивающих право участника требовать предоставления информации и документов за период деятельности хозяйственного общества, в течение которого данное лицо не являлось участником этого общества. С момента приобретения статуса участника хозяйственного общества лицо может требовать предоставления документов общества независимо от даты составления этих документов.
Обращаю Ваше внимание, что лицо, которому общество с ограниченной ответственностью обязано выплатить действительную стоимость приобретенной обществом доли в своем уставном капитале (статья 23 Закона об обществах с ограниченной ответственностью), вправе требовать предоставления ему информации о деятельности общества, связанной соответственно с определением действительной стоимости доли, подлежащей выплате обществом.
В случае непредоставления, а равно нарушения порядка и (или) сроков предоставления хозяйственным обществом по требованию участника информации такое общество может быть привлечено к административной ответственности на основании части 1 статьи 15.19, части 2 и 11 статьи 15.23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
ВАЖНО: Закон об обществах с ограниченной ответственностью предусматривают две формы осуществления права участника на информацию:
1) ознакомление с документами и
2) получение копий документов.
Выбор конкретной формы реализации права на получение информации осуществляется участником, при этом его право требовать предоставления копий документов не обусловлено необходимостью первоначально прибыть по месту нахождения хозяйственного общества и ознакомиться с документами.
Кроме того, в процессе ознакомления с документами, вне зависимости от того, было ли это оговорено в его требовании о предоставлении информации, участник хозяйственного общества может самостоятельно с использованием личных технических средств (ручной сканер, фотоаппарат и т.д.) производить копирование документов, с которыми он знакомится.
В случае, когда участник обратился в хозяйственное общество с требованием о предоставлении копии и (или) обеспечении доступа к документу, который в силу закона или иного правового акта должен храниться обществом, но при этом данный документ по каким-то причинам у него отсутствует, общество обязано сообщить участнику об отсутствии документа, а также (при наличии таких сведений) о причинах его отсутствия, месте нахождения документа и предполагаемой дате, когда он будет возвращен в общество или восстановлен (при наличии такой возможности). В такой ситуации участник также имеет право потребовать, чтобы общество по возвращении или восстановлении отсутствующего документа сообщило ему об этом.
Непредставление участнику указанной в настоящем пункте информации является нарушением права участника на информацию, за которое общество может быть привлечено к ответственности в установленном законодательством порядке (часть 1 статьи 15.19 КоАП РФ).
Предоставление незаверенных копий документов является надлежащим исполнением обществом обязанности по предоставлению участнику информации, если иное не вытекает из требования участника. Если участник обратился с требованием к хозяйственному обществу о предоставлении заверенных копий документов, то исполнение обществом обязанности по предоставлению участнику информации может считаться надлежащим только при условии, что копии таких документов заверены должностным лицом общества, полномочия которого вытекают из устава общества, его внутренних документов, или лицом, полномочия которого на заверение копий документов общества явствуют из обстановки, в которой такое лицо действует (например, сотрудником общества, присутствующим при ознакомлении участника с документами), в установленном порядке с проставлением печати общества либо верность копий документов засвидетельствована нотариусом.
В случае предоставления информации в виде копий, записанных на компьютерные носители данных, удостоверение подлинности документа может быть осуществлено с использованием электронной цифровой подписи. Если у общества отсутствует электронная цифровая подпись, оно может предоставить участнику информацию в электронном виде без соответствующего удостоверения подлинности либо, если участник настаивает на предоставлении информации с удостоверением ее подлинности, в виде документа на бумажном носителе, заверенного надлежащим образом.
Из содержания положений пункта 3 статьи 12, пункта 3 статьи 36 и пункта 4 статьи 50 Закона об обществах с ограниченной ответственностью следует, что общество не вправе отказывать участнику в предоставлении копий документов на том основании, что он не произвел предварительную оплату расходов на их изготовление, если иное не предусмотрено уставом общества.
Отказ или уклонение участника от получения изготовленных по его требованию копий документов не освобождают его от обязанности возместить обществу расходы на их изготовление, а также на пересылку, если участник требовал направить копии документов в его адрес. Взимаемая обществом плата, включающая в себя затраты на изготовление копий документов, не должна превышать цену, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за изготовление копий документов.
Хозяйственное общество обязано исполнить требование участника о предоставлении копий документов в срок, который указан в его требовании, но этот срок не может быть менее сроков, установленных Законом об обществах с ограниченной ответственностью для предоставления документов участнику для ознакомления (пункт 4 статьи 50 Закона об обществах с ограниченной ответственностью); данные сроки применяются также в случаях, когда в требовании участника отсутствует указание конкретной даты или срока, в который участник просит предоставить копии.
Читайте также:Обучение сестринской деятельности по экспертизе трудоспособности
В то же время, оценивая соблюдение обществом срока исполнения обязанности по предоставлению участнику копий запрошенных документов, следует принимать во внимание объективные возможности общества по его соблюдению, в частности в случае значительного объема документов, копирование которых необходимо произвести, а также то, что реализация права участника на информацию путем предъявления требования о предоставлении копий документов не должна приводить к приостановлению или существенному затруднению деятельности общества.
В случае отсутствия в требовании участника указания на определенную дату его прибытия для ознакомления с документами и (или) получения их копий общество, исходя из необходимости обеспечения участнику реальной возможности получить запрошенную информацию, обязано сообщить участнику в рамках установленных законом сроков (пункт 4 статьи 50 Закона об обществах с ограниченной ответственностью) конкретную дату, когда он может прибыть по месту нахождения общества с целью ознакомления с документами и (или) получения изготовленных копий документов. Вместо этого участник может потребовать, чтобы изготовленные копии документов были направлены в его адрес по почте или иным способом с последующим возложением на него соответствующих расходов.
Если участник хозяйственного общества прибыл для ознакомления с запрошенными документами и (или) получения изготовленных копий документов не в сообщенный ему обществом день либо при несообщении даты по истечении срока, указанного в его требовании либо установленного законом, то общество имеет право отказать ему в предоставлении информации, согласовав новую дату в пределах соответствующих сроков.
Общество с ограниченной ответственностью не вправе требовать от лица подтверждения статуса участника, если сведения о нем отражены в списке участников общества (статья 31.1 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
В силу абзаца третьего пункта 1 статьи 8 Закона об обществах с ограниченной ответственностью участники хозяйственного общества при соблюдении установленных законом ограничений имеют возможность требовать предоставления доступа к документам бухгалтерского учета и (или) изготовления их копий.
Ведение обществом бухгалтерского учета с использованием специализированных компьютерных программ не освобождает его от обязанности обеспечить доступ участников к информации, содержащейся в компьютерных файлах, а также скопировать по требованию участника эту информацию на электронный носитель информации (в общераспространенном формате текстового компьютерного файла) и (или) перенести эту информацию на бумажный носитель с целью предоставления участнику.
Плата, взимаемая обществом за предоставление электронной и (или) бумажной копии, не может превышать затрат на их изготовление, включающих цену приобретенного электронного хранителя информации, если он не предоставлен участником.
Согласно абзацу третьему пункта 2 статьи 67 ГК РФ участники хозяйственного общества обязаны не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества. В связи с этим в случае, если документы, которые требует предоставить участник хозяйственного общества, содержат конфиденциальную информацию о деятельности общества, в том числе коммерческую тайну, общество, прежде чем передать соответствующие документы и (или) их копии, может потребовать выдачи расписки, в которой участник подтверждает, что предупрежден о конфиденциальности получаемой информации и об обязанности ее сохранять.
Если документы, которые требует предоставить участник хозяйственного общества, содержат иную охраняемую законом тайну (государственную, банковскую и т.п.), общество предоставляет ему выписки из таких документов, исключив из них соответствующую информацию. Одновременно общество обязано сообщить участнику об основаниях отнесения информации, содержащейся в этих документах, к охраняемой законом тайне.
В силу пункта 2 статьи 6 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных» не требуется согласия физических лиц, вступивших в правоотношения с обществом, на предоставление участнику хозяйственного общества документов, содержащих персональные данные таких физических лиц (фамилию, имя, отчество и место жительства физического лица, иную информацию, необходимую для обращения в суд в соответствии с требованиями процессуального законодательства, сведения о размере вознаграждения физического лица и т.д.), если эта информация необходима участнику для целей защиты своих прав и законных интересов, например оспаривания сделки, заключенной с этим лицом, либо обращения в суд с иском к члену совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличному исполнительному органу общества, временному единоличному исполнительному органу общества, члену коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), равно как и к управляющему о возмещении причиненных обществу убытков.
Поскольку Закон об обществах с ограниченной ответственностью не содержит ограничений на предоставление документов бухгалтерского учета, то к ним имеют доступ все участники общества.
Если участник обращается в хозяйственное общество с требованием о предоставлении документов бухгалтерской отчетности за период, в который такое хозяйственное общество было освобождено от обязанности ведения бухгалтерского учета (пункт 3 статьи 4 Закона о бухгалтерском учете), то общество не вправе отказывать в предоставлении информации, ссылаясь на отсутствие таких документов, а обязано сообщить участнику об отсутствии документов бухгалтерской отчетности и причинах их отсутствия, а также предложить ознакомиться с книгой учета доходов и расходов за соответствующий период, используемой организациями, применяющими упрощенную систему налогообложения (статья 346.24 Налогового кодекса Российской Федерации), и (или) предоставить ее копию.
Примечание: споры по искам участников и бывших участников хозяйственных обществ о предоставлении им обществами информации в силу пункта 2 статьи 225.1 АПК РФ относятся к корпоративным спорам (пункт 21 Информационного письма Президиума ВАС РФ «О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации
участникам хозяйственных обществ» от 18.01.2011 № 144).
Источник:
